Approvato il nuovo Codice Appalti: ed ora?

Nel pomeriggio del 28 marzo 2023 il Consiglio dei Ministri ha approvato in via definitiva il nuovo Codice Appalti, che dovrebbe entrare formalmente in vigore il prossimo 1° aprile 2023 e diventare efficace a partire dal prossimo 1° luglio 2023 (contestualmente all’abrogazione del d.lgs.50/2016): ciò con il chiaro intento di consentire, a tutti gli operatori del diritto (ivi inclusi funzionari pubblici, operatori privati e legali), di disporre di un arco temporale che, per quanto non eccessivamente dilatato, possa comunque risultare utile per “prepararsi” alle novità che caratterizzano gli anni futuri delle commesse pubbliche.

Una vera e propria corsa contro il tempo, dunque, quella compiuta dal Governo al fine di rispettare le tempistiche previste dal PNRR, il quale – per l’appunto – aveva originariamente programmato che l’entrata in vigore di un nuovo codice dovesse avvenire entro il mese di aprile dell’anno corrente.

La notizia del “via libera” al nuovo Codice dei Contratti Pubblici è stata diffusa con apposito comunicato stampa pubblicato sul sito del Ministero delle infrastrutture e dei trasporti (MIT) nella giornata di ieri, nel quale vengono in primo luogo ricordati gli obiettivi cui mira il nuovo Codice: “semplificazione, sburocratizzazione delle procedure e liberalizzazione” al fine di aiutare istituzioni e imprese a “lavorare con celerità per fornire beni e servizi ai cittadini”.

È lo stesso comunicato ad elencare poi alcune tra le più importanti novità della nuova disciplina codicistica:

a) la digitalizzazione delle procedure, con l’istituzione di un ecosistema nazionale di approvvigionamento digitale (e-procurement) basato principalmente sulla “Banca dati nazionale dei contratti pubblici” (gestita da ANAC) e sulle “Piattaforme di approvvigionamento digitale”, utilizzate dalle stazioni appaltanti per lo svolgimento delle procedure e l’esecuzione dei contratti (senza dimenticare, in tale contesto, il fascicolo virtuale dell’operatore economico);

b) la disciplina degli appalti c.d. “sottosoglia”, con innalzamento, inter alia, delle soglie entro cui le stazioni appaltanti possono procedere con affidamento diretto, anche senza consultazione di operatori economici (profilo, questo, che aveva sollevato le perplessità di ANAC la quale, all’interno delle proprie osservazioni, aveva rilevato “l’inefficienza di affidamenti diretti eseguiti senza il minimo confronto concorrenziale, ciò che nelle piccole realtà spesso significa l’affidamento a ditte conosciute, non sempre le più efficienti”);

c) l’appalto integrato, con il che il contratto potrà avere come oggetto la progettazione e l’esecuzione dei lavori sulla base di un progetto di fattibilità tecnico-economica approvato;

d) l’eliminazione del divieto del “subappalto a cascata”, con (potenziale) superamento, pertanto, delle contestazioni che erano state mosse a tale divieto in sede comunitaria;

e) razionalizzazione e semplificazione della disciplina delle cause di esclusione;

f) l’introduzione della figura del dissenso costruttivo in sede di Conferenza di Servizi funzionale all’approvazione del progetto delle opere, il che comporta che le amministrazioni interessate – in linea peraltro con gli esiti di un dibattito dottrinale piuttosto vivace e duraturo, e parzialmente già recepito nella L. 241/1990 – non possano limitarsi ad esprimere la propria contrarietà alla realizzazione delle opere, ma debbano specificamente indicare le prescrizioni e le misure che, se accolte ed attuate, possono “trasformare” il dissenso in assenso;

g) salvaguardia del “made in Italy”: si legge nel comunicato che “tra i criteri di valutazione dell’offerta è previsto come premiale il valore percentuale dei prodotti originari italiani o dei paesi UE, rispetto al totale”.

Oltre ai profili segnalati nel comunicato pubblicato sul sito del Ministero delle infrastrutture e dei trasporti (MIT), il nuovo Codice si appresta ad apportare ulteriori significative novità.

Sotto questo profilo e senza pretesa di esaustività, particolare attenzione dovrà essere prestata a come le stazioni appaltanti applicheranno (e, dunque, interpreteranno) i principi generali con cui apre il nuovo testo e tra i quali spiccano quello della fiducia (inteso quale “reciproca fiducia nell’azione legittima, trasparente e corretta dell’amministrazione, dei suoi funzionari e degli operatori economici”; cfr. art. 2, comma 1 del nuovo Codice) unito a quello del risultato (secondo cui – si veda l’art. 1 – “le stazioni appaltanti e gli enti concedenti perseguono il risultato dell’affidamento del contratto e della sua esecuzione con la massima tempestività e il migliore rapporto possibile tra qualità e prezzo, nel rispetto dei principi di legalità, trasparenza e concorrenza. La concorrenza tra gli operatori economici è funzionale a conseguire il miglior risultato possibile nell’affidare ed eseguire i contratti”).

Il combinato disposto di tali previsioni – la cui concreta applicazione aprirà plausibilmente a dibattiti giurisprudenziali – è volto a tentare di superare le conseguenze della cd.  “burocrazia difensiva”, la quale, come ben evidenziato dalla Corte Costituzionale, rappresenta “fonte di inefficienza e immobilismo e, quindi, un ostacolo al rilancio economico, che richiede, al contrario, una pubblica amministrazione dinamica ed efficiente”.

Non si può far altro, dunque, che studiare con attenzione le nuove norme ed i lavori preparatori (relazioni, dossier) alla base del nuovo Codice, mantenendo uno sguardo sempre vigile alla giurisprudenza amministrativa la quale, anche in pendenza del periodo transitorio, potrebbe comunque cogliere l’occasione per fornire prime indicazioni utili in merito alla nuova normativa.