COVID-19 - Potenziali impatti rispetto alla contrattualistica in derivati, repo e stock lending

L’emergenza sanitaria dovuta a COVID-19 e le relative misure adottate al fine del contenimento del contagio possono avere un impatto sulla contrattualistica in essere per l'operatività in derivati, repo e stock lending.

Di seguito alcuni spunti di analisi, da tenere in considerazione anche in ragione dell'evolversi della situazione italiana.

Previsioni specifiche: sono da considerare eventuali previsioni specifiche incluse nella documentazione di riferimento che possono essere attivate in ragione di COVID-19 e che potrebbero avere un impatto rispetto alle Transaction outstanding, e.g. market disruption event o settlement disruption event.

Force Majeure o previsioni analoghe: è da considerare un eventuale trigger di Force Majeure o analoghi termination event. La clausola, come noto, è presente nella versione 2002 dell'ISDA Master Agreement e trova applicazione rispetto alla versione 1992 dello stesso nel caso in cui le parti abbiano epressamente incluso il relativo wording nella Schedule. Analogamente, eventi analoghi possono essere presenti negli accordi quadro per l’operatività in repo e stock lending.

La clausola di Force Majeure presenta generalmente le seguenti caratteristiche:

1. si applica all'office attraverso il quale la parte interessata effettua o riceve pagamenti o delivery rispetto alle operazioni di riferimento;
2. l'evento deve essere un evento di forza maggiore o un atto governativo/di Stato, per tale intendendosi un evento significativo che influisce sull'adempimento delle obbligazioni della parte interessata, rendendo impossibile o impraticabile l'adempimento delle stesse. La verifica relativa all'impossibilità o impraticabilità dell’adempimento deve avvenire attraverso appositi test;
3. deve concludersi il grace period di riferimento perchè possa procedersi alla termination dell’accordo quadro; e
4. la capacità di adempiere all'obbligazione deve deve essere al di fuori del controllo dell'Office della parte interessata.

Obblighi di reporting: è da considerare l'eventualità che le parti non possano soddisfare gli obblighi di reporting relativi ad una determinate transaction in ragione del lock down degli uffici o di un eventuale limitato accesso ai sistemi operativi;

Serving notices: in caso di country-wide lock-down, il serving delle notice potrebbe diventare difficoltoso o impraticabile laddove questo debba avvenire via correire o by-hand. Ai sensi delle previsioni di cui all'ISDA Master Agreement, ad esempio, le comunicazioni relative ai processi di termination non possono essere consegnate tramite e-mail.