Znowelizowane przepisy ustawy – Prawo zamówień publicznych („Pzp”) wejdą w życie 19 października. Nowelizacja dotyczy wielu istotnych kwestii, np. ogranicza zjawisko nadużywania ceny jako jedynego kryterium oceny, doprecyzowuje kwestie związane z rażąco niską ceną oraz nakłada na podmioty trzecie odpowiedzialność związaną z ewentualnym brakiem udostępnienia zasobów.
Nowelizacja wprowadziła istotną zmianę proceduralną związaną z zastrzeganiem przez wykonawców określonych informacji jako tajemnicy przedsiębiorstwa. Wykonawca, który dokonuje takiego zastrzeżenia, musi jednocześnie wykazać, iż zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa. W praktyce stosowne uzasadnienie powinno więc zasadniczo zostać umieszczone już w składanej ofercie lub wniosku.
Wątpliwości dotyczące zgodności z prawem Unii Europejskiej dwóch dotychczasowych przesłanek wykluczenia z przetargów na 3 lata, skłoniły ustawodawcę do usunięcia ich z Pzp i zastąpienia nową przesłanką wykluczenia. Po modyfikacji, wykluczeniu z postępowania podlega wykonawca, który w okresie 3 lat przed wszczęciem postępowania, w sposób zawiniony poważnie naruszył obowiązki zawodowe, w szczególności, gdy wykonawca w wyniku zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa nie wykonał lub nienależycie wykonał zamówienie, co zamawiający jest w stanie wykazać za pomocą dowolnych środków dowodowych. Stosowanie nowej przesłanki wykluczenia nie jest obligatoryjne – aby móc ją zastosować, zamawiający musi przewidzieć taką możliwość.
Ponadto nawet w takim przypadku, wykluczenie nie nastąpi automatyczne. Wykonawca, który udowodni, że podjął konkretne środki techniczne, organizacyjne i kadrowe, które mają zapobiec zawinionemu i poważnemu naruszaniu obowiązków zawodowych w przyszłości oraz naprawił szkody powstałe w wyniku naruszenia obowiązków zawodowych lub zobowiązał się do ich naprawienia, nie będzie podlegał wykluczeniu.
Ustawodawca podjął próbę przeciwdziałania zjawisku „papierowego” dysponowania zasobami podmiotu trzeciego. Podmiot udostępniający zasoby wykonawcy ubiegającemu się o zamówienie publiczne będzie bowiem ponosił wraz z wykonawcą solidarną odpowiedzialność za szkodę zamawiającego powstałą wskutek nieudostępnienia zasobów.
Przesądzono także ostatecznie, iż udostępnieniu może podlegać również zasób w postaci zdolności ekonomicznej.
Nowością w Pzp będzie możliwość określenia przez zamawiającego w opisie przedmiotu zamówienia wymogów dotyczących zatrudnienia na podstawie umowy o pracę przez wykonawcę lub podwykonawców osób wykonujących czynności w trakcie realizacji zamówienia na roboty budowlane lub usługi. Postawienie wymogów w tym zakresie musi być jednak uzasadnione przedmiotem lub charakterem tych czynności. Stawiając wymóg w zakresie zatrudniania na podstawie umowy o pracę, zamawiający będzie jednocześnie zobowiązany do wskazania w treści SIWZ rodzaju czynności, których dotyczą postawione wymagania.
Nowe przepisy ograniczają możliwość zatrzymania wadium przez zamawiającego tylko do sytuacji, które wprost wskazują na podejrzenie zawarcia przez wykonawców zmowy przetargowej. Podstawa do zatrzymania wadium zaistnieje w sytuacji, gdy brak złożenia przez wykonawcę dokumentów, ewentualnie brak jego zgody na poprawę przez zamawiającego innej omyłki, która nie powoduje istotnych zmian w treści oferty, uniemożliwi wybór oferty złożonej przez tego wykonawcę jako najkorzystniejszej.
Intencją ustawodawcy było również ograniczenie zjawiska nadużywania stosowania przez zamawiających kryterium cenowego jako jedynego kryterium oceny ofert. Zamawiający będą mogli zastosować takie kryterium wyłącznie w przypadku, gdy przedmiot zamówienia jest powszechnie dostępny oraz ma ustalone standardy jakościowe. Ponadto zamawiający będący jednostkami sektora finansów publicznych lub innymi państwowymi jednostkami organizacyjnymi będą musieli jednocześnie wykazać, w jaki sposób uwzględnili w opisie przedmiotu zamówienia koszty ponoszone w całym okresie korzystania z przedmiotu zamówienia.
Jednocześnie poszerzono katalog pozacenowych kryteriów oceny ofert o aspekty środowiskowe, społeczne i innowacyjne, przy czym wyliczenie tych kryteriów w dalszym ciągu nie jest wyczerpujące.
W noweli dookreślono przesłanki uzasadniające zwrócenie się przez zamawiającego do wykonawcy o udzielenie wyjaśnień co do rażąco niskiej ceny. Taka konieczność zachodzi, gdy cena wydaje się rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia i budzi wątpliwości co do możliwości wykonania zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi przez zamawiającego lub wynikającymi z odrębnych przepisów, w szczególności gdy jest niższa o 30% od wartości zamówienia lub średniej arytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert.
Ciężar dowodu wykazania, że oferta nie zawiera ceny rażąco niskiej obciąża wykonawcę. W toku składania wyjaśnień wraz z dowodami, wykonawca odnosi się do poszczególnych elementów cenotwórczych, w tym kosztów pracy (których wartość nie może być niższa niż minimalne wynagrodzenie o pracę).
W toku postępowania odwoławczego lub skargowego, ciężar dowodu wykazania, że cena nie jest rażąco niska obciąża wykonawcę, który złożył daną ofertę, o ile jest on stroną lub uczestnikiem (w tym interwenientem) postępowania. Gdyby natomiast ten wykonawca nie brał udziału w postępowaniu, obowiązek wykazania, że zaoferowana cena nie była zaniżona spoczywa na zamawiającym.
Nowelizacja odpowiada na podnoszone wśród praktyków postulaty uwzględniania w umowach o zamówienie publiczne klauzul waloryzacyjnych, określających zasady wprowadzania zmian w wysokości wynagrodzenia wykonawcy. Ustawodawca nałożył na zamawiających obowiązek uwzględniania w umowach zawieranych na okres dłuższy niż 12 miesięcy klauzul dotyczących zmiany: (i) stawki podatku VAT, (ii) minimalnego wynagrodzenia za pracę, (iii) zasad (w tym wysokości stawek) podlegania ubezpieczeniom społecznym lub ubezpieczeniu zdrowotnemu.
Warunkiem umieszczenia klauzul jest wpływ ewentualnych zmian powyższych okoliczności na koszty wykonania zamówienia przez wykonawcę.
Niezamówione wiadomości i inne informacje przesłane dobrowolnie do firmy Dentons, nie będą uznane za informacje poufne i mogą zostać ujawnione osobom trzecim, mogą pozostać bez odpowiedzi i nie stanowią podstawy relacji pomiędzy prawnikiem a klientem. Jeśli nie jesteś klientem Dentons, prosimy o nieprzesyłanie informacji o charakterze poufnym.
Opis dostępny w innej wersji językowej.
Zostaniesz teraz przekierowany ze strony Dentons na stronę $redirectingsite w języku angielskim. Aby kontynuować, kliknij „Zatwierdź”.
Zostaniesz teraz przekierowany ze strony Dentons na stronę Beijing Dacheng Law Offices, LLP. Aby kontynuować, kliknij „Zatwierdź”.